民國112年 高考三級 公職社會工作師 行政法、社會福利政策與法規
第1題
甲領有「乙市政府居家式托育服務登記證」，以甲之住所為托育地。民國 112年4月10日12時至12時30分，甲於客廳午餐，容任收托之10個月大兒童 丙於房間內獨處…
題目
甲領有「乙市政府居家式托育服務登記證」，以甲之住所為托育地。民國 112年4月10日12時至12時30分，甲於客廳午餐，容任收托之10個月大兒童 丙於房間內獨處。甲用畢午餐後返回房間，於同日12時40分發現丙無意 識，遂將其緊急送至醫院救治。 乙市政府受居家服務中心通報後開啟行政調查，審認甲獨留丙於房內，未 對丙為適切之關注與照顧，並善盡保護丙生命安全，依據衛生福利部先前 所訂頒之A函：「兒童及少年福利與權益保障法第49條第1項第15款所稱 『其他為不正當之行為』，係指以行為人及兒童之年紀、主客觀身心狀態 作對照，該行為人所為未合於經驗或論理法則之常規，逸脫於所應負之注 意義務或故意為之，而對兒童之生命、身體、健康、自由、受國民教育、 性自主、工作等權利造成相當之傷害或痛苦、或使其陷於遭受惡害之危險 者，即當屬之，尚不以意外性、偶發性、反覆繼續性或故意之侵害為必要 條件。」意旨，審認甲已該當兒童及少年福利與權益保障法第49條第1項 第15款規定所稱之「不正當行為」，乃以112年6月12日B函，依同法第26條 之1第1項第3款及第4項規定，廢止甲之居家式托育服務登記證、停止其托 育服務、強制轉介其收托之兒童，及依同法第97條規定，處新臺幣6萬元 罰鍰，並公布姓名。請問： 甲主張乙市政府根據衛生福利部所訂頒的A函認定其有「不正當之行 為」的違章情事，有違依法行政原則，有無理由？（10分） 甲主張B函包括「廢止居家式托育服務登記證」、「停止托育服務」、「強 制轉介收托之兒童」、「處新臺幣6萬元罰鍰」，以及「公布姓名」5項不 利處置，違反一行為不二罰原則，有無理由？（20分） 參考法條： 兒童及少年福利與權益保障法 第49條第1項：「任何人對於兒童及少年不得有下列行為：……十五、其他對兒童及少 年或利用兒童及少年犯罪或為不正當之行為。」 第26條之1：「（第1項）有下列情事之一，不得擔任居家式托育服務提供者：……三、 有第四十九條各款所定行為之一，經有關機關查證屬實。（第4項）有第一項各款情事 之一者，直轄市、縣（市）主管機關應命其停止服務，並強制轉介其收托之兒童。已 完成登記者，廢止其登記。」 第97條：「違反第四十九條第一項各款規定之一者，處新臺幣六萬元以上六十萬元以 下罰鍰，並得公布其姓名或名稱。」
參考解答（AI 生成，非官方）
- 一、爭點定位與審查架構：本題涉及法律優位與法律保留兩個層次。法律優位要求行政行為不得牴觸法律；法律保留則指剝奪或限制人民自由權利之措施須有法律依據。兒童及少年福利與權益保障法第49條第1項第15款以「不正當之行為」此一不確定法律概念作為構成要件，本須由主管機關以函釋補充其內涵。故甲主張乙市政府援引A函即違反依法行政，應先辨明A函在法源位階上之定性，再論其是否逾越法律文義。
- 二、A函屬解釋性行政規則，不構成違反法律保留：A函係衛生福利部就第49條第1項第15款所為之解釋，性質上屬行政程序法第159條第2項第2款之解釋性行政規則，僅在闡明不確定法律概念之判斷標準，未創設法律所無之義務或處罰，亦未逾越該款文義可能之範圍。司法院釋字第505號、第586號意旨即認主管機關依職權發布之解釋函令，若未增加法律所無之限制，尚與依法行政原則無違。故甲此部分主張為無理由。
- 三、判斷餘地與司法審查之界線：惟A函僅具內部效力與事實上拘束力，法院不受其拘束，行政法院仍得就涵攝是否正確為完全審查；涉及高度屬人性或專業性判斷者，行政機關享有判斷餘地，但仍有判斷濫用、逾越之違法可能。本件甲於午餐時段容任十個月大嬰兒獨處約三十分鐘，對照其年齡與照護義務，顯已逸脫常規，並使丙陷於生命、身體之危險，涵攝結果尚無違誤。甲若有不服，仍得依法提起訴願、行政訴訟救濟。
- 四、一行為不二罰之規範基礎與適用範圍：一行為不二罰原則明定於行政罰法第24條，一行為違反數個行政法上義務而應處罰鍰者，依法定罰鍰額最高之規定裁處；除罰鍰外另有沒入或其他種類行政罰者，得併為裁處，但種類相同且從一重處罰已足以達成行政目的者，不得重複裁處。其適用前提為同一行為人、同一行為，且各該處分均屬「裁罰性不利處分」；若屬預防、管制或資格管理措施，則非該原則射程所及。
- 五、五項處置之定性與結論：本件五項處置中，廢止登記、停止服務、強制轉介係依第26條之1第4項「應」為之規定，目的在排除不適任者繼續接觸兒少，屬管制性、預防性之不利處分，非屬裁罰；罰鍰與公布姓名則屬行政罰，二者種類不同，依第24條第2項得併同裁處。故甲主張五項處置均違反一行為不二罰，為無理由；僅於個案中若認管制措施顯失均衡，始有比例原則（行政程序法第7條）之審查空間。
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