民國114年 高考三級 公職建築師 行政法、營建法規與實務
第1題
甲經營中藥行，未經申請查驗登記及取得藥品許可證，即擅自製造販售 單味中藥粉末。案經T 市政府查獲，以甲違反藥事法第20 條、第82 條 規定，移送該管檢察署偵辦…
題目
甲經營中藥行，未經申請查驗登記及取得藥品許可證，即擅自製造販售 單味中藥粉末。案經T 市政府查獲，以甲違反藥事法第20 條、第82 條 規定，移送該管檢察署偵辦，經地方法院刑事簡易判決判處有期徒刑6 月，緩刑2 年及向公庫支付新臺幣（下同）20 萬元確定。甲販售之中藥 粉末係未經查驗登記之藥品，品項共283 種，T 市政府核認甲違反藥事 法第39 條第1 項規定，如依同法第92 條第1 項再對甲處以罰鍰，是否 違反一行為不二罰原則？假設T 市政府依T 市政府處理違反藥事法案 件裁罰基準之規定，裁處甲285 萬元（計算式：3 萬元＋增加282 品項 共282 萬=285 萬元），是否適法？（30 分） 【參考法條】 藥事法 第20 條：「本法所稱偽藥，係指藥品經稽查或檢驗有左列各款情形之一者：一、未 經核准，擅自製造者。二、所含有效成分之名稱，與核准不符者。三、將他人產品 抽換或摻雜者。四、塗改或更換有效期間之標示者。」 第39 條第1 項：「製造、輸入藥品，應將其成分、原料藥來源、規格、性能、製法 之要旨，檢驗規格與方法及有關資料或證件，連同原文和中文標籤、原文和中文仿 單及樣品，並繳納費用，申請中央衛生主管機關查驗登記，經核准發給藥品許可證 後，始得製造或輸入。」 第82 條第1 項：「製造或輸入偽藥或禁藥者，處10 年以下有期徒刑，得併科新臺 幣1 億元以下罰金。」 第92 條第1 項：「違反……第39 條第1 項……規定之一者，處新臺幣3 萬元以上 200 萬元以下罰鍰。」 T 市政府處理違反藥事法案件裁罰基準 第2 點：「本府處理違反本法案件裁罰基準，如附表。」附表「項次19。違反法條： 第39 條第1 項。違反事件：製造、輸入藥品，未依規定取得藥品許可證。裁處依 據：第92 條第1 項。法定罰鍰額度或其他處罰：3 萬元以上200 萬元以下罰鍰。 統一裁罰基準：一、第一次：3 萬元至100 萬元。二、第二次：5 萬元至150 萬元。
參考解答（AI 生成，非官方）
- 一、爭點與行為數認定：甲未經查驗登記及取得藥品許可證，擅自製造並販售單味中藥粉末283種，其製造行為同時該當藥事法第20條第1款之偽藥與第39條第1項之未經查驗登記製造藥品。甲係基於同一營利意思，於密接時地接續為之，於行政罰法上應評價為一行為，不因品項眾多而切割為283個行為，此為後續判斷之前提。
- 二、刑事優先原則：行政罰法第26條第1項規定，一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務者，依刑事法律處罰之，旨在避免同一行為受重複之財產制裁。甲既經刑事簡易判決判處有期徒刑6月確定，T市政府原則上不得再就同一行為裁處罰鍰，此即學理上所稱之一行為不二罰。
- 三、緩刑之例外：同條第2項明定，一行為如經緩刑之裁判確定者，行政機關仍得依違反行政法上義務之規定裁處。本件甲受緩刑2年宣告，核屬該項所列情形，故T市政府依藥事法第92條第1項裁處罰鍰，尚不違反一行為不二罰。至緩刑所附向公庫支付20萬元，性質為刑法第74條第2項第4款之緩刑負擔，非罰金，無同條第3項扣抵規定之適用，惟裁量時仍宜酌予考量。
- 四、285萬元之適法性：藥事法第92條第1項法定罰鍰上限為200萬元。T市政府以3萬元加計282品項、每品項加重1萬元，計出285萬元，已逾越法定上限，屬裁量逾越。裁罰基準性質為行政規則，依行政程序法第159條僅具內部效力，不得牴觸法律，其逾越部分應不予適用。故原處分此部分違法，應撤銷或變更為200萬元以下之罰鍰。
- 五、裁量瑕疵與建議：以品項數機械式累加，未審酌違法期間、販售數量、獲利、對國民健康之實際危害及甲之資力，有裁量怠惰及違反比例原則之虞。建議裁罰基準應設級距與總額上限控管，個案並應敘明裁量理由；作答時宜併同說明刑事沒收與行政沒入之競合，以完整呈現法律適用層次。
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