甲為建屋而備妥建材置於自己所有的A 地，詎料其好友乙見甲遲未動工 建造，竟未得其同意而偷偷利用甲所有的建材，於A 地上興建完成B 屋，並搬入居住使用中。甲在不知…

題目

甲為建屋而備妥建材置於自己所有的A 地，詎料其好友乙見甲遲未動工 建造，竟未得其同意而偷偷利用甲所有的建材，於A 地上興建完成B 屋，並搬入居住使用中。甲在不知乙已興建B 屋情況下，因財務困難而 將A 地設定普通抵押權於丙，以擔保向丙所貸款1,000 萬元。試問： 甲嗣後發現乙興建B 屋一事，遂對乙主張：「B 屋係以屬於甲所有的 材料建造，且B 屋因未依建築法規建造，無法為建物第一次保存登記 （俗稱「違章建築」），乙未取得B 屋所有權，該屋所有權應屬甲」。此 主張是否有理由？（10 分） 甲就建材被乙盜用之損害以及A 地被B 屋占用之損害，得對乙為如何 之法律主張？（15 分） 若乙嗣後向甲求情，甲同意將A 地出租10 年予乙作為B 屋之基地。 但不久後甲因投資失利而無法償還借款，丙遂向法院聲請查封拍賣A 地以獲清償。丙於實行A 地抵押權時，是否得主張除去A 地租賃契約 及將B 屋併付拍賣？（15 分）

參考解答（AI 生成，非官方）

• 一、建物所有權之歸屬（甲之主張無理由）依民法第66條第1項，B屋已足避風雨並可達經濟上使用目的，屬土地之定著物，為不動產。實務一貫採「出資建築人主義」，房屋所有權由出資興建者原始取得，縱未辦理建物所有權第一次登記（即違章建築）亦然。本題B屋由乙自行鳩工興建，所有權歸乙，甲主張歸己，尚屬無據。
• 二、材料附合不影響建物歸屬甲雖為建材所有人，惟建材因附合而成為B屋之重要成分，依民法第811條由建物所有人取得，甲就建材之所有權因而消滅，僅得依第816條準用不當得利規定請求償還價額。又違章建築僅不能辦理保存登記，並非無所有權，亦非不得讓與事實上處分權，甲以「無法保存登記」推論乙未取得所有權，容有誤會。
• 三、就建材盜用之請求權甲得依民法第184條第1項前段，主張乙故意不法侵害其建材所有權，請求損害賠償；亦得依第179條、第816條請求償還材料價額。二者請求權競合，甲得擇一或併行主張，惟不得重複受償；並應注意第197條侵權行為二年短期時效之適用。
• 四、就A地被占用之請求權甲得依第767條第1項前段，請求乙拆除B屋並返還A地；並得依第179條請求返還無權占有期間相當於租金之不當得利，或依第184條第1項後段請求賠償。物上請求權不因時效而消滅（司法院釋字第107號、第164號參照），甲之權利不因久未行使而喪失。
• 五、抵押權設定後成立之租賃甲係於設定抵押權後，始將A地出租予乙，依民法第866條第1項，租賃關係之存在不影響抵押權；惟依同條第2項，抵押權人實行抵押權受有影響者，法院得除去該權利或終止租賃關係後拍賣之。此即抵押權之追及效力與除去權之規範基礎。
• 六、除去租賃之要件與判斷是否「受有影響」，應以租賃關係存在致抵押物拍定價額低落、無人應買或拍定價金不足清償抵押債權為斷，須由丙釋明並經法院審酌，非謂一有租賃即當然除去。若拍賣結果足以清償債權，即不得除去，以兼顧承租人權益。
• 七、B屋併付拍賣之依據B屋於抵押權設定前即已存在，不符第877條第1項「設定後營造」之要件；惟乙為承租人，屬第866條第2項所稱「該權利人」，依第877條第2項準用第1項，丙於必要時得於強制執行程序中聲請將B屋與A地併付拍賣。
• 八、併付拍賣之效果與操作要點併付拍賣後，拍定人取得B屋所有權，乙之占有權源隨租賃除去而消滅；惟依第877條第1項但書，丙就B屋之價金無優先受償權。實務上宜先聲請除去租賃，再聲請併付拍賣，並因B屋屬違章建築，執行法院應於拍賣公告中載明，以維交易安全。

AI 依官方試題文字產生的參考解答，非考選部公告答案，內容僅供備考參考。

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