第1題
甲為X 祭祀公業派下員之一，將乙列為被告（以下稱「前訴訟」），起訴 主張之事實及理由略為：A 地為X 之祀產，遭訴外人Y 無權處分，並已 辦理所有權移轉登記與乙，該登記對X 應不生效力，乃依民法第767 條 第1 項、第828 條第2 項準用第821 條規定，請求塗銷上開所有權移 轉。甲於前訴訟歷經三審獲敗訴判決確定後，X 另有派下員丙，將甲、 乙列為被告，向該管之臺灣高等法院提起第三人撤銷訴訟（以下稱「後 訴訟」）。問：（每小題25 分，共50 分） 假設後訴訟之高等法院認為前訴訟之判決效力不及於丙，而以裁定駁 回丙之起訴。如您是丙之律師，應如何提出救濟，聲明不服，其理由 為何？如在起訴時，尚難預測法院對於前訴訟之判決效力採何等見解 時，得為如何之聲明？ 假設於後訴訟之高等法院進行實體審理並為判決，乙於受敗訴判決後 上訴最高法院，然於言詞辯論終結前，二造於訴訟外成立和解，丙即 撤回後訴訟，並經乙同意，乙得否聲請退還上訴之裁判費？此與如係 丙受敗訴判決後上訴最高法院，而由丙撤回起訴之情形，有無不同？
參考解答（AI 生成，非官方）
- 一、丙應對高等法院駁回起訴之裁定提起抗告。依民事訴訟法第482條、第487條規定，抗告應於裁定送達後10日之不變期間內為之；因裁定法院為高等法院，依第486條第1項，抗告法院為最高法院。丙應以抗告狀表明原裁定、抗告聲明及不服理由，請求廢棄原裁定，並准許後訴訟繼續審理。
- 二、抗告理由應主張：丙為X祭祀公業之派下員，就祀產有公同共有權；前訴訟係甲為全體派下員或X之利益提起之訴訟擔當，依民事訴訟法第401條第2項，確定判決效力應及於丙。丙非因可歸責於己之事由未參加前訴訟，且未能提出足以影響判決結果之攻擊防禦方法，符合第507條之1所定第三人撤銷訴訟之要件。原裁定認判決效力不及於丙，係誤解訴訟擔當與既判力主觀範圍，並有理由不備之違法。
- 三、起訴時若尚難預測法院對前訴訟判決效力範圍之見解，丙宜提起客觀預備合併之訴：先位聲明請求撤銷前訴訟確定判決對丙不利部分；備位聲明請求確認丙對乙就A地之塗銷登記請求權存在，或依民法第767條第1項、第828條第2項準用第821條請求乙塗銷登記。並表明如法院認前訴訟判決效力不及於丙，即請求就備位之訴審理。惟應注意第三人撤銷之訴之專屬管轄及訴訟標的價額，避免備位之訴因管轄或程序要件不備而受不利益。
- 四、乙不得聲請退還上訴裁判費。民事訴訟法第83條第2項僅於當事人撤回上訴或抗告時，始準用同條第1項退還該審級裁判費三分之二；本件乙並未撤回上訴，而係丙撤回後訴訟之起訴，且兩造係訴訟外和解，非訴訟上和解，無第84條退費規定之適用。乙同意丙撤回起訴，僅生訴訟終結之效果，不當然使其取得退費請求權；乙所繳第三審裁判費，得依訴訟費用負擔之規定向丙請求償還。
- 五、如係丙受敗訴判決後上訴最高法院，而由丙撤回起訴，則有不同。丙兼具原告與上訴人地位，其撤回起訴可解為同時終結並撤回其上訴，得依第83條第2項聲請退還第三審裁判費三分之二；乙僅為被上訴人，未撤回自己之上訴，故不得聲請。惟實務上仍應探求丙撤回之真意，並審查其是否另為撤回上訴之表示，以免混淆撤回起訴與撤回上訴之法律效果。