民國114年 普通考試 地政 民法物權編概要
第3題
甲乙約定借用乙的名義，將甲名下之A 土地登記為甲乙共有，惟乙死亡 後，乙之繼承人丙因向丁借款，遂以其A 土地之應有部分設定抵押權予 丁，並完成抵押權設定登記。試…
題目
甲乙約定借用乙的名義，將甲名下之A 土地登記為甲乙共有，惟乙死亡 後，乙之繼承人丙因向丁借款，遂以其A 土地之應有部分設定抵押權予 丁，並完成抵押權設定登記。試問：前述抵押權設定及登記之效力，與 借名登記之關係如何？若因借名與否甚難釐清，甲請求裁判分割A 土 地，丁未參與該訴訟，則丁得如何主張實行抵押權？（25 分）
參考解答（AI 生成，非官方）
- 一、甲與乙約定借用乙名義，將甲所有A地登記為甲乙共有，成立借名登記契約。實務認借名登記契約有效，性質上類推適用民法委任規定；甲為實際所有權人，乙僅為登記名義人，甲得請求乙返還其應有部分。乙死亡後，丙繼承乙之財產上權利義務，亦繼承返還借名登記物之義務。
- 二、丙以A地應有部分設定抵押權予丁並完成登記。借名登記屬債權契約，不當然影響抵押權物權行為之效力；對外應以登記為準，丁若善意信賴丙之登記，依土地法第43條及民法第759條之1第2項，其抵押權設定及登記有效。甲僅得向丙請求違約損害賠償，不得請求丁塗銷。
- 三、若丁明知或可得而知借名登記，即非善意第三人，不受登記公示之保護；丙之處分侵害甲之實質權利，甲得依民法第118條、第767條請求塗銷抵押權登記。甲主張借名及丁惡意，應負舉證責任；若借名與否甚難釐清，法院應依登記推定、資金來源、管理使用及雙方約定等證據綜合判斷。
- 四、甲請求裁判分割A地，丁未參加訴訟。依民法第824條之1第2項，應有部分有抵押權者，其權利不因分割而受影響；丁既未同意分割、未參加訴訟，亦未經告知，其抵押權不因分割而消滅，仍得就丙分得部分實行抵押權。若丙未受原物分配而受金錢補償，依同條第3項準用第881條，抵押權移存於補償金，丁得就補償金優先受償。
- 五、丁得於強制執行程序就丙分得部分聲請拍賣，或就丙之補償金主張優先受償；如分割判決侵害其抵押權，並得依民事訴訟法第507條之1提起第三人撤銷之訴。為減少爭議，法院宜依職權告知丁參加訴訟，使抵押權依第824條之1第2項但書移存於丙分得部分並辦理登記。
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